承銷概述
當一家發行人通過證券市場籌集資金時,就要聘請證券經營機構來幫助它銷售證券。證券經營機構借助自己在證券市場上的信譽和營業網點,在規定的發行有效期限内将證券銷售出去,這一過程稱為承銷。它是證券經營機構的基本職能之一。
《中華人民共和國公司法》規定,股份有限公司向社會公開發行新股,應當由依法設立的證券經營機構承銷,簽訂承銷協議。承銷包括包銷和代銷兩種方式,承銷協議中應當載明承銷方,承銷期滿,尚未售出的股票按照承銷協議約定的包銷或者代銷方式分别處理。
承銷形式
根據證券經營機構在承銷過程中承擔的責任和風險的不同,承銷又可分為代銷和包銷兩種形式。
承銷資格
證券經營機構要從事股票承銷業務,首先必須申請取得中國證監會獲準的從事股票承銷業務的資格。有關這方面申請程序在國務院證券委1996年6月17日頒發的《證券經營股票承銷業務管理辦法》中明确規定。
1998年12月30日頒布的《證券法》對從事證券業務的證券公司進行分類,并對可從事證券承銷業務的綜合類證券公司作出新規定。
承銷條件
證券商申請從事股票承銷業務應具備的條件
根據1996年6月17日國務院證券委頒發的《證券經營機構股票承銷業務管理辦法》規定,證券經營機構從事股票承銷業務,應當取得證監會頒發的《經營股票承銷業務資格證書》。
證券經營機構申請從事股票承銷業務,應當同時具備下列條件:
1.證券專業機構具有不低于人民币2000萬元的淨資産,證券兼營機構具有不低于人民币2000萬元的證券營運資金。
2.證券專業機構具有不低于人民币1000萬元的淨資産,證券兼營機構具有不低于人民币1000萬元的淨證券營運資金。
淨資本的計算公式為:
淨資本的計算公式為:
淨資本=淨資産-(固定資産淨值長期投資)×30%-無形及遞延資産-提取的損失準備金-證監會認定的其他長期性或高風險資産。
淨證券營運資金是指證券兼營機構專門用于證券業務的具有高流動性的資金。
(注:新頒布的《證券法》規定可從事證券承銷業務的綜合類證券公司注冊資本最低限額為人民币5億元。)
3.三分之二以上的高級管理人員和主要業務人員獲得證監會頒發的《證券業從業人員資格證書》。在未取得《證券從業人員資格證書》前,應當具備下列條件:
(1)高級管理人員具備必要的證券、金融、法律等有關知識,近二年内沒有嚴重違法違規行為,其中三分之二以上具有三年以上證券業務或五年以上金融業務工作經曆;
(2)主要業務人員熟悉有關的業務規則及業務操作程序,近二年内沒有嚴重違法違規行為,其中三分之二以上具有二年以上證券業務或三年以上金融業務的工作經曆。
4.證券經營機構在近一年内無嚴重的違法違規行為或在近二年内未受到取消股票承銷業務資格的處罰。
5.證券經營機構成立并且正式開業已超過半年;證券兼營機構的證券業務與其他業務分開經營、分帳管理。
6.具有完善的内部風險管理與财務管理制度,财務狀況符合以下管理要求:
(1)證券經營機構負債總額與淨資産之比不超過10,證券兼營機構從事證券業務發生的負債總額與證券營運資金之比不超過10;
(2)證券經營機構從事股票承銷業務,其流動性資産占淨資産或證券營運資金的比例不得低于50%。
7.具有能夠保障正常營業的場所和設備。
8.證監會要求的其他條件。
證券商擔任主承銷商應具備條件
根據1996年6月17日國務院證券委頒發的《證券經營機構股票承銷業務管理辦法》規定,證券經營機構從事股票承銷業務過程中擔任主承銷商的,除應當具備證券商從事股票承銷業務資格的條件外,還應同時具備下列條件:
1.證券專營機構具有不低于人民币5000萬元的淨資産和不低于人民币2000萬元的淨資本,證券兼營機構具有不低于人民币5000萬元的證券營運資金和不低于人民币2000萬元的淨證券營運資金。
(注:新頒布的《證券法》規定可從事證券承銷業務的綜合類證券公司注冊資本最低限額為人民币5億元。)
2.取得證券承銷從業資格的專業人員或符合條件的主要承銷業務人員至少6名,并且應當有一定的會計、法律知識的專業人員。
3.參與過三隻以上股票承銷或具有三年以上證券承銷業績。
4.在最近半年内沒有出現作為發行首次公開發行股票的主承銷商,而在規定的承銷期内售出股票不足本次公開發行總數20%的記錄。
牽頭組織承銷團的證券經營機構或獨家承銷某一隻股票的證券經營機構為主承銷商。
證券商申請取得資格證書須向證監會報送文件
1.由證監會統一印制的《證券經營機構經營股票承銷業務資格申請表》;
2.機構批設機關頒發的《經營金融業務許可證(副本)》(現為《經營證券業務許可證》);
3.工商行政管理部門頒發的《企業法人營業執照(副本)》;
4.由機構批設機關核準的公司章程;
5.内部風險與财務管理制度說明;
6.由具有從事證券業務資格的會計師事務所出具的淨資産或淨證券營運資金驗資證明;
7.由具有從事證券相關業務資格的會計師事務所審計的上年末資産負債表、損益表和财務狀況變動表;
8.法定代表人、主要負責人及主要業務人員的《證券業從業資格證書》或簡曆、專業證書等;
9.最近一年股票承銷業務或最近三年證券承銷業務情況的說明材料;
10.證監會要求的其他文件。
中國證監會審查承銷資格的程序
證監會自收到完整申請資料後的三十個工作日内根據規定要求對申請文件進行審查。經審查符合條件的,由證監會頒發資格證書;經審查不符合條件的,不予頒發資格證書,且半年内不受理其重新申請。
承銷協議
證券承銷協議是證券承銷制度的核心,是證券發行人與證券公司之間簽署旨在規範和調整證券承銷關系以及承銷行為的合同文件。具體來說,它是證券公司等證券經營機構擔任主承銷商或聯合主承銷商承銷證券時,與發行人簽訂的包銷或者代銷協議。
主承銷協議的條款分為必備性條款和任意性條款。根據中國《證券法》的規定,主承銷協議的必備條款包括:
1、當事人的名稱、住所及法定代表人的姓名。
2、包銷,代銷證券的種類、數量、金額及發行價格。其中的股票發行價格采用溢價發行的,其發行價格由發行人與承銷的證券公司協商确定,報中國證監會核準。
3、包銷、代銷的期限及起止日期;其中的承銷期不得超過90日。
4、包銷、代銷的付款方式及日期。
5、包銷、代銷的費用和結算辦法。
6、違約責任。
7、中國證監會規定的其他事項。
證券承銷協議的特點
1、簽署證券承銷協議的證券公司必須具有證券監管機構特别許可和授予的承銷業務資格
中國證券公司分為經紀類證券公司和綜合類證券公司,經紀類證券公司隻能從事證券經紀業務,不得從事自營、承銷等業務。綜合類證券公司經證券監管機構的特許授權,可以依法從事證券承銷業務。所以,有些綜合類證券公司獲得了承銷業務資格,可以從事證券承銷業務;有些綜合類證券公司未獲得證券承銷資格,不得從事證券承銷業務。取得承銷商資格的證券公司可能取得不同證券的承銷資格,如有的證券公司僅取得A股股票承銷資格,有些則可同時取得B股承銷資格。有的證券公司隻取得證券分承銷商資格,有些取得主承銷商資格。證券公司必須在證券監管機構核準或許可的範圍内,從事證券業務。
2、證券承銷協議是書面要式合同
首先,證券承銷協議必須采取書面形式簽署,不得采取口頭或其他形式達成協議。其次,證券承銷協議應當記載法律、法規要求記載的事項,證券監管機構要求記載的事項,也須記載于承銷協議。最後,證券承銷協議經雙方當事人簽署後,須提交證券監管機構批準和備案。證券發行人與承銷商對證券承銷協議的任何補充、修改和變更,也必須提交證券監管機構批準和備案。這可以防止證券發行人和承銷商借補充、修改和變更之名,規避證券監管機構的監管。
3、證券承銷協議是證券發行送審文件的組成部分
《股票條例》第20條規定,公開發行的股票,應當由證券經營機構承銷。根據中國信息披露制度,證券承銷協議是證券發行的法定送審文件。在實踐中,證券公司在介入證券發行準備工作時,就處于與證券發行人協商承銷協議的狀态。證券發行人在向證券監管機構報送送審文件時,必須提供與承銷機構草簽的承銷協議和證券承銷方案。證券監管機構可對承銷協議内容提出反饋意見,承銷協議雙方根據該反饋意見作出補充修改後,并在接近招股說明書公布時,最終正式簽署承銷協議。
4、證券承銷協議不得違反國家強行法的規定
現行法律對證券承銷協議的個别特殊條款作有限制性規定,證券發行人與承銷商簽署承銷協議時,必須遵守此類規定。如根據《證券法》第26條第1款規定,證券的代銷、包銷期最長不得超過90日。《證券法》第28條規定,股票發行采取溢價發行的,其發行價格由發行人與證券公司協商确定,報請證券監管機構核準。